【我的讼No.1197】顾问单位与公司有关纠纷

顾问单位想开发本行业的ERP软件，恰巧接了一个客户的软件订单，便与一软件公司签订《投资入股协议书》，约定于顾问单位向该公司注资100万元，占该公司股份20%。由软件公司的法定代表人在顾问单位处成立项目组。项目组**年，顾问单位需要承担项目组员工的工资。项目第二年及以后，应提取销售额的5%作为软件公司的收入。若顾问单位不按时支付投资款，软件公司可以解除合同，顾问单位需要赔偿损失30万元。签订《投资入股协议书》后，顾问单位支付10万元投资款，之后因为项目组在为客户制作ERP软件时，客户对此很不满意，顾问单位便萌生退意，未再支付余下投资款，并口头将这个客户的ERP项目转给软件公司完成。至于软件公司是否完成客户的ERP软件，完成效果怎么样，均未可知。

三年后，这个软件公司起诉我的顾问单位，要求解除《投资入股协议书》，支付项目服务费20万元，并赔偿损失30万元。这个起诉是顾问单位始料未及的，本来以为ERP项目已经给这个软件公司，项目组也业已解散，不会再有后续。

我觉得这个案子有两个关键点：一是《投资入股协议书》是不是有效，因为投资协议书写明是由软件公司转股给当事人公司，但是因为股权转让的主体必定是股东，公司是无法转让自身的股份的，因此我认为这个软件公司属于无权处分，协议书无效。如果协议无效，则当事人不用支付30万元赔偿金，所谓服务费也无从谈起。二是假如协议书有效，软件公司的解除权是否已经过了除斥期间，我认为在项目组解散后的两年后才起诉解除合同，已经过了合理的期限，软件公司的合同解除权已经消灭。

一审法官并未采纳我的观点，认为《投资入股协议书》写明软件公司占股20%，当事人公司占股80%，指的是软件公司的原股东占股20%，因为这个协议书虽然条款写明为股权转让，但实际上当事人公司是以增资方式入股，不存在无权处分的问题，故案涉协议书有效。此外，案涉合同未约定解除权的行使期限，当事人也未对软件公司进行催告，故软件公司的解除权仍未消灭。在当事人公司未按约定支付投资款的情形下，软件公司可以解除合同，并主张30万违约金。至于服务费的问题，因为合同已经解除，未履行的不再履行，故不予支持。

这明显是一个错误的判决，即便是认为合同有效，对方享有解除权，且解除事由已经成就，那么当事人公司支付的10万元投资款也应该返还。本案的争议金额并不大，这个软件公司的法定代表人在诉讼过程中又处处卖惨，说我的当事人忽悠他关了公司业务，来成立这个项目组，搞得他妻离子散，负债累累，当事人本来打算就此打住。不料这个软件公司仍不满足，就20万元服务费提起上诉，我们只好继续跟进，同样上诉到中院。

二审法官并不认可一审法院以增资方式入股的说法，认为这个协议的本质是两家公司之间的股权投资与合作经营协议，所以本案的案由应为合同纠纷，但仍认为案涉协议为有效协议，当事人公司未依约履行出资义务，应向对方支付赔偿金30万元，不过，因为案涉协议已经解除，对方取得的财产应予返还，故软件公司应退还10万元投资，因此，二审判决改判，判决由当事人支付20万元赔偿款给软件公司。至于解除权是否消灭，以及服务费应否支持，理由与一审法院一致。

企业之间的合作经营，特别涉及到股权问题时，是非常专业的领域，在行事之前*好能够咨询律师的意见，以免在合同的履行过程中，徒生许多纠纷。此外，如果已经终止合作，一定要及时解除合同，尽早使合同效力状态确定下来，因为在不确定的状态中，各方权利行使和义务履行都会同样带有不确定性，产生争议就会在所难免。

作者：周晓明，经济法博士，法学博士后，大成律师事务所合伙人。主要执业领域为公司与股权、争议解决、计算机及数据、刑事辩护。