【我的讼No.1155】劳动争议案

在我们代理一家房地产开发公司一宗标的额很大的诉讼案件的期间，这家公司有一个关联公司发生了一宗劳动争议案，老板希望由我们代理，为了维系与这个客户的关系，我们签下了这个案子。

这位员工自行申请离职后又通过EMS给公司快递了《被迫解除劳动合同的通知》，称其为被迫解除劳动合同。当事人公司发函通知她续签劳动合同，在未得到回应后，向其发出《劳动合同终止通知书》。不久后，该员工申请劳动仲裁，要求当事人公司支付拖欠的工资和50%赔偿金、加班工资及50%赔偿金、未签订劳动合同的双倍工资及50%赔偿金、违法解除劳动合同的两倍经济补偿金及50%赔偿金，总计约30万元。仲裁申请书是手写的，字极漂亮，但不是员工本人的字，我当时就对她的代理人很感兴趣。

开庭时见到她的代理人，才知道代理人就是员工的丈夫，五十来岁的年纪，戴着眼镜，听说有时候也会以公民代理的方式帮人打官司。他对他的每一个诉求都引用了相关的法律依据，不过，他对事实的把握显然不够，对证据规则不熟，问题*大的是他的表达，经常让仲裁员听不懂。我基本得出我的判断，他是一个实力较弱的对手。

当事人公司已经在她离职后发放了她*后一个月的工资，员工的该项诉求不会得到支持。当地法院对于加班工资采取综合测算法，只要综合计算下来，小时工资高于当地平均工资，就不需要支付加班费，因此，员工关于加班费的诉求也被驳回。劳资双方已经签订劳动合同，只是员工主张劳动合同当时未填写合同期限，但即使未签劳动合同，其该诉求也已经超出仲裁时效。*后，仲裁庭和法院均认为员工系自行离职，当事人公司不用向其支付赔偿金。至于每项请求的50%赔偿金，有些没有法律依据，有些原来的依据已经失效，纵使请求本身获得支持，也不用支付50%赔偿金。

仲裁、一审和二审，均是完全驳回员工的请求。这位员工不服，又申请了再审，省高院没有决定再审。

我们有时候会碰到实力很弱的对手，比如像这样的劳资纠纷，无论从哪个层面讲，双方的能力都不对等。从诉讼力量对比的角度来看，我们似乎应该感到高兴和轻松，但我们仍然不能轻敌。要给对手足够的尊重，这种尊重表现在，我们仍应该认真对待他提出的每一项诉求，认真研究他提交的每一页证据，我们仍应像面对强大的对手时那样慎密。我国的法庭奉行的不是当事人主义，而是职权主义，我们其实也很难在一个较弱的对手那里占到多少便宜，因此，我们的核心工作还是说服法官，法官才是我们需要征服的对象。

作者：周晓明，经济法博士，法学博士后，大成律师事务所合伙人。主要执业领域为公司与股权、争议解决、计算机及数据、刑事辩护。