【我的讼No.236】承揽合同纠纷

因当地环保政策趋严，引导小型造纸厂“良性退出”，当事人公司的年产量达不到政府文件要求的每年20万吨，也在需要“退出”的名单中。公司要关停，之前正在进行的一系列工程都要终止，涉及到相关合同的解除或者终止问题，令当事人公司颇为头痛。

这个案子涉及的合同为锅炉脱硫工程合同，工程已经做完，合同款只差35万元。这个工程确实也存在严重的质量问题，达不到合同约定的烟气脱硫指标，当事人公司后期事实上未使用该工程脱硫，仍启用原来的老办法，用硝碱脱硫。当事人公司找承揽公司协商，希望不再支付余款35万元，但该公司不同意。因为锅炉马上要拆除，当事人公司担心将来会被追讨余款，问计于我。

我研究资料后给当事人公司出了一个方案，建议他们以进为退，干脆起诉这家公司，要求他们退还工程款并赔偿损失，当事人公司采纳了我的建议，我遂以工程承揽人为被告，在法院提起诉讼，诉求共三项：一是请求确认双方签订的脱硫工程合同无效；二是请求被告返还原告支付的工程款；三是请求被程款赔偿损失30万元。

被告公司收到诉状后，显然很震惊。他们也是圈内人，专门为造纸厂作脱硫工程，也知道当事人公司要关停，他没想到我们在要关停和款未付齐的情形下，还主动起诉他们。不过，也好在他们是圈内人，他们很清楚自己的软肋在什么地方，他们知道我抓住他们的要害了。

不出我所料，被告公司的法定代表人主动打电话给我，要求和解。刚开始还需要我方支付一部分工程款，这个我们不能接受。后来他又提出“两不找”的方案，虽然已经达到当事人公司对这个案子的期望，但我还是同意。被告公司法定代表人很生气，以向环保局举报当事人公司环保违法行为为由相要挟。我担心事情闹大，导致局面失控，提出退还20万元工程款的方案，被告同意，这个案子遂以调解形式结案。

这个诉讼看似冒进，其实不然。我研究案子后发现，被告公司只是一家设备公司，没有做环保工程的资质，案涉合同会被法院认定为无效。如果合同无效，则双方互作返还，对于被告来说是非常不利的。退一步讲，即便合同被判有效，我方仍有被告违约的证据，即便不能判决解除合同，被告依合同需要赔偿我方30万元。无论出现哪种情形，我方都有较大胜算，这也是我敢主动起诉的原因所在。

这个案子算是赢得很漂亮，超出当事人的预期，他们未付的35万元不需要再支付，对方还退还20万元工程款，一上一下，差了55万元。我是个谨慎而保守的律师，给许多当事人提出过不起诉的建议，因为诉讼始终是费钱费力的事情，不到万不得已，我一般都建议当事人忍一忍，或者另寻其它途径解决问题。

这个案子是例外，我觉得只有主动起诉才能解决问题。双方慢慢谈对我方明显不利，因为锅炉要拆，拆了就没法对工程质量作鉴定，到时候再要诉讼就很被动。好在当事人公司是我的顾问单位，对我有足够的信任，我才给他们提了这个看似“冒进”的方案。幸运的是，这个方案奏效了。

作者：周晓明，经济法博士，法学博士后，大成律师事务所合伙人。主要执业领域为公司与股权、争议解决、计算机及数据、刑事辩护。